2006-10-17
案例：甲有杀仇人丙的打算。一天，甲得知道丙将在某座无人居住的仓库过夜，便教唆乙在当天晚上去焚烧该仓库。而此前，乙也正有焚烧这座仓库的打算，但乙并不知道仓库今天晚上有人过夜，且如果他知道就不会去焚烧。听了甲的教唆，乙便在当天焚烧了仓库，导致丙被烧死。
问：对甲、乙该如何认定他们的罪过？
在本案中：
1、对于放火行为，甲教唆乙，因此甲乙有共同的防火的共同犯意，甲是教唆犯，乙是实行犯。因此，甲乙构成放火罪的共同犯罪。
2、在共同犯罪中，乙对杀人在主观上不存在故意或者过失，不能构成杀人罪。
3、甲将乙的放火行为作为犯罪工加以利用，是故意杀人的间接正犯，构成故意杀人罪。因为，由教唆而产生犯罪决意的人，是可以加以利用的。此外，在利用人隐瞒犯重罪的事实，教唆他人犯轻罪的情况下，被利用人出于犯轻罪的故意实施了重罪行为，原则上成立教唆的间接正犯。
4、对甲，构成想象竞合，择一重罪。
间接正犯：利用不是正犯的他人作为工具，实施犯罪的，构成间接正犯。
间接正犯的适用场合应当包括：
1、利用没有辨别是非能力的人（我国刑法规定为“没有刑事责任能力的人”）；
2、利用不是行为的他人的身体活动，如梦游、人体本能的生理反应等；
3、利用被利用人无过失的行为；
4、利用被利用人过失的行为，利用人构成间接正犯，被利用人构成过失犯；
5、利用人意图实现犯罪，而被利用人在该意图上并无故意，但对实现其他犯罪具有故意，对于利用人所要实现的犯罪，被利用人事先并不知情况，仅仅是工具。此种情况下，利用人为间接正犯，被利用人在利用人意图实现的犯罪上，或者无罪，或者为过失犯。
评论
经典的刑法理论认为共同犯罪要有共同的犯罪故意。但是，目前学界一般承认“部分犯罪共同说”。也就是说二人以上具有犯意联络，但是以不同的犯罪故意实施了犯罪行为，在犯罪的构成要件上有重合的，可以构成共同犯罪。
1、对于放火行为，甲教唆乙，因此甲乙有共同的防火的共同犯意，甲是教唆犯，乙是实行犯。因此，甲乙构成放火罪的共同犯罪。
印象里共同犯罪必须是共同故意犯罪吧,那么这点分析是不是有不妥只处啊